ביטול החוזה בשל פגם / גבריאלה שלו עמ' 271 - 257
זכות הביטול
זכות הביטול המוקנית בפרק ב' לחה"ח לצד לחוזה שרצונו
נפגם, נובעת מעקרון חופש החוזים. זכות הביטול היא זכות במובן של כוח: הכוח לשנות, באורח חד צדדי, את מערך היחסים בין הצדדים לחוזה, על זכויותיהם וחובותיהם.
ביטול חוזה בשל פגם בכריתתו תלוי ברצונו של
המתקשר ומתבצע ע"י פעולה שלו. חוזה שנפל בו פגם אינו מתבטל מאליו, נדרשת פעולת ביטול כדי החוזה אכן יבוטל, בכך שונה חוזה שניתן לביטול מחוזה בטל.
צד שקמה לו עילת ביטול רשאי אך לא חייב לבטל את החוזה, ואין חשיבות לחומרת הפגם שנפל בחוזה.
ההנחה בס' 19 היא שלצד המתקשר קיימת עילת ביטול, שני התנאים לקיומו של ביטול חלקי הם: 1. היות החוזה ניתן
להפרדה. 2. התייחסות עילת הביטול רק לאחד מחלקי החוזה. כאשר תנאים אלו מתקיימים האפשרות העומדת בפני המתקשר היא ביטול חלקי ולא ביטול מלא (בסייג שמופיע בסיפא של הסעיף).
חוזה הניתן להפרדה
מהו חוזה הניתן להפרדה? - חוזה שניתן לייחס התחייבויות הדדיות שבו זו לזו ולנתק צמדי התחייבויות כאלה, כך שכל חלק מופרד יוכל לעמוד בפני עצמו. קביעת קיומה או העדרה של תכונת ההפרדה תלויה בהקשר העניינים ובמטרת הקביעה, כלומר חוזה יכול להיות ניתן להפרדה לעניין אחד ובלתי ניתן להפרדה לעניין אחר.
הנחיות לפתרון השאלה האם החוזה ניתן להפרדה: א. חזקת שלימות החוזה - ההנחה היא שהחוזה בלתי ניתן להפרדה.
ב. ייחוס התחייבויות - חוזה מורכב מהתחייבויות הצדדים כאשר התחייבויות אלו ניתנות לייחוס הדדי, כאשר ייחוס כזה אינו אפשרי החוזה אינו ניתן להפרדה.
ג. ניתוק חלקים - כדי שחוזה ייחשב בר הפרדה, נדרשת אפשרות לניתוק של חלק אחד מהחלקים האחרים, מצב זה אפשרי כאשר הניתוק אינו פוגע בעצמאות החלק המופרד ואינו מקפח את חיותם של שאר החלקים.
הדוגמא המובהקת לחוזה הניתן להפרדה היא חוזה לשיעורין - חוזה שבו ההתחייבויות העתידיות שבו עתידות להתבצע במקביל ולשיעורין, או חוזה למכירת כמה מטלטלין, כאשר לכל אחד מהם יש מחיר נפרד.
יסודיות העילה
יש מקרים בהם המתקשר זכאי לבטל את כל החוזה למרות החוזה ניתן להפרדה (סיפא של ס' 19), וזאת אם יש להניח שהצד המתקשר לא היה מתקשר בחוזה לולא העילה - מבחן יסודיות העילה הוא מבחן סובייקטיבי והוא מצטרף למבחן הקש"ס שהינו סובייקטיבי.